In qualsiasi momento della sua attività, non c’è azienda che non abbia contratti in essere. Si pensi ad esempio al contratto di locazione, all’abbonamento telefonico e Internet, ai contratti di fornitura del gas, a quelli con i propri dipendenti.
Quando si stipula un accordo per l’affitto d’azienda è quindi necessario che affittante e affittuario trovino un’intesa su tali contratti, in modo che l’affittuario sappia in quali subentrerà. Al tal fine, è utile che le parti precisino nel contratto i loro intendimenti; ove ciò non accada, verranno in soccorso le disposizioni del codice civile. Secondo il principio generale contenuto nell’art. 2558 c.c. l’affittuario subentra nei contratti stipulati per l’esercizio dell’azienda che non abbiano carattere personale, salvo che non sia diversamente pattuito.
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Il subentro si verifica quando esiste un nesso tra l’attività aziendale ed il contratto sottoscritto – come ad esempio nei contratti aventi per oggetto il godimento dei beni aziendali non di proprietà dell’imprenditore (c.d. contratti aziendali) – o rispetto ai contratti stipulati per l’esercizio dell’attività di impresa (c.d. contratti di impresa).Tuttavia, il subentro si verifica solo quando l’accordo non abbia carattere personale, non sia cioè stipulato con riferimento alla persona fisica del titolare dell’azienda: in tali condizioni la prestazione di un altro soggetto sarebbe una prestazione diversa da quella pattuita, e la sostituzione del contraente rappresenterebbe un’arbitraria modifica unilaterale del contratto. Il carattere personale si desume sia dal contenuto dell’accordo sia dalla sua stessa natura: ad esempio, in caso di associazione in partecipazione non si può imporre all’affittuario di continuare la partecipazione ove non sussista quella stessa fiducia che giustifica il suo intervento. Sintetizzando, la successione automatica avviene nei confronti dei soli contratti stipulati per l’azienda che non abbiano carattere personale: si ha la successione, ad esempio, nei rapporti di assicurazione, commissione, comodato, mandato, spedizione, ecc. Alla luce di ciò, appare utile soffermarsi su alcune (le più diffuse) tipologie di contratto.
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Contratto di lavoro
Anche in caso di affitto d’azienda, per esplicita disposizione normativa opera l’art. 2112 c.c.: l’affitto pertanto non comporta la risoluzione del rapporto di lavoro dipendente in quanto non costituisce motivo di licenziamento. La norma tende a tutelare gli interessi di coloro che intrattengono un rapporto di lavoro subordinato ed esclude che l’affitto posso costituire un espediente per ridurre il personale aziendale. Se l’affittante prima del contratto di affitto, o l’affittuario dopo la sottoscrizione dell’accordo, intendono sciogliere il rapporto di lavoro, devono dare – nei limiti previsti dalla legge vigente – il preavviso e corrispondere il trattamento di fine rapporto. In mancanza di disdetta, il rapporto continua con l’affittuario e il lavoratore conserva tutti i diritti derivanti dall’anzianità già conseguita; la disdetta deve essere data in tempo utile, dando preavviso con un anticipo sufficiente da far sì che il termine sia esaurito ed il rapporto sia risolto prima che l’azienda venga trasferita. L’affittuario è obbligato con l’affittante per tutti i crediti che il prestatore di lavoro aveva al tempo del trasferimento dell’azienda, purché l’affittuario ne abbia avuto conoscenza all’atto del trasferimento o i crediti risultino dai libri contabili. Sono altresì inefficaci le pattuizioni tese ad escludere la successione nei rapporti di lavoro. Le aziende che occupano più di 15 lavoratori sono soggette alla speciale procedura prevista dall’art. 47 della L. 428/90, la quale impone ai contraenti l’obbligo di informare le rappresentanze sindacali e le associazioni di categoria circa le conseguenze dell’affitto d’azienda, con particolare riferimento alle condizioni giuridico-economiche e sociali dei lavoratori. La Corte di Cassazione, con la sentenza del 27 agosto 1991, n. 9189, ha affermato il principio secondo il quale del TFR deve rispondere esclusivamente il datore di lavoro che sia titolare dell’impresa al momento dell’effettiva risoluzione del rapporto, ciò in considerazione del fatto che il corrispondente diritto matura solo ed esclusivamente a tale data.
Contratti di fornitura
In merito ai contratti di fornitura di beni e servizi è opportuno distinguere fra commissioni (ordini) già accettate, cioè tra contratti già perfezionati, che passano in capo all’affittuario dell’azienda (fermo restando il diritto di recesso per giusta causa del contraente ceduto e salvo patto contrario) e le commissioni proposte. Anche queste ultime si trasferiscono in capo all’affittuario, la ragione è riconducibile ancora una volta al nesso che lega tali proposte con l’attività dell’azienda.Analoghe disposizioni si applicano ai contratti di somministrazione, con l’eccezione che, se è pattuita una clausola di esclusiva a favore del soggetto avente diritto alla somministrazione con divieto di cessione dell’esclusiva, è configurabile un contratto avente carattere personale e pertanto privo di trasferimento automatico, salva la possibilità di un’espressa pattuizione in deroga al divieto di cessione. Spetta dunque all’affittuario accertarsi della struttura aziendale, attraverso la consultazione dei libri contabili e dell’ulteriore documentazione esistente, così da ottenere una visone globale ed onnicomprensiva dell’impegno che sta per assumersi e non avere future spiacevoli sorprese.
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Contratti di locazione
Il proprietario dei locali nei quali si trova l’azienda, già locati all’affittante, subisce l’ingresso del terzo affittuario. Al subentro nel contratto di locazione la proprietà può opporsi entro 30 giorni dal ricevimento della raccomandata con la quale il conduttore avvisa il locatore del contratto di affitto, ove sussistano gravi motivi, reali e documentabili, sulla credibilità commerciale dell’affittuario (ad esempio, l’affittuario è fallito, ovvero una persona notoriamente insolvente, protestata, schedata come pregiudicato, ecc.). Ai fini fiscali le parti devono assolvere al versamento dell’imposta di registro. Espletata questa ulteriore formalità, l’affittante deve consegnare all’affittuario tutta la documentazione relativa al rapporto di locazione (comprese le ricevute relative all’avvenuto pagamento dei canoni); qualora sia previsto un deposito cauzionale, sarà cura dell’affittante farsi rilasciare dall’affittuario l’importo in oggetto e dichiarare specificatamente nel contratto di affitto l’avvenuto subentro.
Contratti di leasing
Nel contratto di leasing succede l’affittuario, a meno che l’accordo non rechi una causa ostativa.Per prima cosa occorre quindi verificare che le clausole contrattuali del rapporto di leasing non impediscano la cessione del contratto.
Secondo la giurisprudenza, inoltre, si ha il subentro a meno che l’affittante dichiari espressamente di opporsi alla cessione del contratto ed alla continuazione dell’accordo con l’affittuario dell’azienda. Il corrispettivo teorico della cessione del contratto di leasing è pari al valore del bene oggetto del contratto, dedotto del valore attualizzato dei canoni ancora dovuti e dell’eventuale prezzo di riscatto.
Contratto di assicurazione
L’art. 1918 c.c. prevede che l’alienazione delle cose assicurate non è causa di scioglimento del contratto di assicurazione. In particolare, l’assicurato, che non comunica all’assicuratore l’avvenuta alienazione e all’acquirente l’esistenza del contratto di assicurazione, rimane obbligato a pagare i premi che scadono successivamente alla data dell’alienazione. I diritti e gli obblighi dell’assicurato passano all’acquirente se questi, avuta notizia dell’esistenza del contratto di assicurazione, entro dieci giorni dalla scadenza del primo premio successivo all’alienazione, non dichiara all’assicuratore, mediante raccomandata, che non intende subentrare al contratto.
La giurisprudenza ha riconosciuto l’inapplicabilità della norma in caso di affitto d’azienda e l’automatica successione dell’affittuario nel contratto di assicurazione contro i danni stipulato dall’affittante in relazione ai rischi inerenti all’esercizio aziendale per effetto all’art. 2558 c.c. Tale riconoscimento, peraltro, comporta come conseguenza in capo all’affittuario, la mancanza della facoltà di recedere ai sensi dell’art. 1918 c.c. Nel caso in cui non venga pattuito diversamente nel contratto di affitto e si verifichi il subingresso dell’affittuario, soltanto l’assicuratore potrà recedere ex art. 2558 c.c., nel termine di tre mesi dalla notizia del trasferimento.
